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关于我国独立董事制度环境适应性思考.doc

花匠小妙招
2024-12-02 00:45

关于我国独立董事制度环境适应性思考

关于我国独立董事制度环境适应性思考　　摘要:独立董事制度于各主要国家建立,我国也引入该制度以期解决公司治理中的种种问题。但至今,其一直处于水土不服状态,应有作用得不到发挥。深入分析发现,我国股权结构、法治监管、信托责任等方面存在的一些问题制约着独立董事制度在我国的存活与生效。　　关键词:独立董事;股权结构;法治监管;信托责任　　中图分类号:C931文献标志码:A 文章编号:1002―2589(2009)17―0079―02 　　　　一、独立董事制度的引入　　　　独立董事是指对公司内部董事或执行董事起监督制约作用的外部董事或非执行董事。独立董事制度起源于英美法系,在美国单轨制的公司治理模式下,公司管理者利用直接管理权操纵公司,形成“内部人控制”的局面,因此,美国公司引入外部董事,对内部控制和关联交易等行为进行监督,以优化公司治理结构,保护投资者利益。　　我国2005年修订的《公司法》规定,上市公司须设立独立董事。此前,部分上市公司由于海外上市和其他需要,已开始了设立独立董事的实践,证券监督管理部门和证券交易所也作了相关规定。从形式上,我国独立董事制度被正式确立,构成公司治理制度的一部分。　　我国自尝试引入独立董事制度至今已有十余年的时间,从实际运行效果来看,其基本处于形备而神未至的状态,远未起到保护投资者利益的作用。研究和完善独立董事制度,使其尽可能发挥作用,必须对其生存环境做深入研究。　　　　二、独立董事制度无法发挥作用之原因探析　　　　“橘生淮南则为橘,生于淮北则为枳,叶徒相似,其实味不同”,这充分说明环境因素对生物移植的重大影响。而由域外植入的独立董事制度在我国生存的气候环境如何、与原生存环境差异几何,对其扎根存活具有重要影响。移植一项法律制度,分析与其相结合的制度环境尤为重要,甚至,这些环境因素很大程度上决定这项制度能否成活。　　独立董事制度设立的初衷是制约公司内部董事权力,优化公司权力制衡机制,完善公司治理模式,保护投资者利益。因此,作为公司治理的一部分,其生存环境便是公司治理本身及配套制度。　　归结起来,影响独立董事制度存活和发挥作用的制度性因素主要包括:股权结构、法治监管和信托责任。在我国表现为:股权结构集中、法治监管不力和信托责任缺失。这与域外环境具有较大差异,是制约其发挥作用的基础性因素。　　(一)股权结构集中　　股权结构高度集中,是我国公司股权结构的重要特征。根据数据显示①,在沪深A股上市的我国公司中有20%左右的公司第一大股东持股比例超过50%,处于绝对控股的地位。另外,第一大股东持股比例在25%以上的公司达到80%。与此形成反差的是,两市上市公司中,第二大股东持股比例低于10%的接近70%。据分析,如果第一大股东表决权比例超过25%,在表决权争夺中,就容易赢得其他大多数股东的支持,处于优势地位。考虑第二大股东的机会主义、市场投机气氛和中小股东集体行动困难等实际因素,可以判定,在我国除绝对控股公司外,其他绝大多数公司持有20%-50%的第一大股东,也处于实际的控股地位。因此,股权高度集中在我国上市公司中是普遍现象。　　股权高度集中也就意味着公司处于大股东完全控制的状态,理所当然地,大股东在董事会选举中具有决定性作用。从前文数据可看出,我国公司中普遍存在控制性大股东,董事会完全由这个大股东控制。事实上,我国绝大多数上市公司中,董事由大股东委派,再由董事会来提名独立董事。这样以来,独立董事的选任就处于大股东操控之中。若大股东兼任董事长或经理,则完全由“内部人”控制。如此,作为独立董事灵魂的独立性就无从谈起,而失去了独立性的独立董事在公司治理中的不仅作用大打折扣,更会有完全变味,与设置初衷对立的危险。　　而在美国,绝大多数上市公司为大众持股公司,股权结构极为分散,一些上市公司往往有几十万个、上百万个甚至上千万个股东。早在20世纪80年代,美国直接持有上市公司股票的公民就超过3200万,加上间接持股,持股人数超过了1.3亿,占到美国总人口的60%②。而且,第一大股东持股比例普遍偏低,甚至美国公司前五名大股东合计平均持股比例仅为25.4%。在这些大股东中还有相当比例的机构投资者,诸如退休保险基金等。美国公司股权结构的高度分散,鲜有大股东操纵公司内部事务的现象,股东一致针对实际控制者。如此,独立董事的独立性得以保证,就能发挥应有作用,进而优化公司治理,保证了独立董事制度目的的实现。　　可见,股权高度集中为大股东控制董事会、左右独立董事提供了天然便利。独立董事独立性丧失,成为“花瓶董事”、大股东操控的“玩偶”,背离了其设置的初衷。　　(二)法治监管不力　　美国独立董事从提名、任职到违法行为追究都有完备的法律制度加以规范和监管,使该制度